La Carta Social Europea: ¿El último recurso contra el periodo de prueba en el contrato indefinido de apoyo a los emprendedores?

La reforma laboral de 2012 supuso, entre otras medidas, la creación del contrato indefinido de apoyo a los emprendedores. El aspecto más controvertido de su regulación es la previsión de un periodo de prueba de un año, concediendo una amplia libertad al empresario para el despido del trabajador. El Comité Europeo de Derechos Sociales ha declarado que la regulación de este contrato vulnera la Carta Social Europea por no estar prevista la concesión de un plazo de preaviso al trabajador durante el periodo de prueba. La vulneración de la Carta ha llevado a algunos órganos judiciales a considerar inaplicable la regulación del periodo de prueba en este contrato por ser contraria a una norma jerárquicamente superior. Sin embargo, otros tribunales consideran que no es posible dejar de aplicar la norma interna, porque la disposición infringida de la Carta Social Europea no es directamente aplicable, ni las conclusiones del Comité tienen carácter vinculante.

Palabras claves: Carta Social Europea, Comité Europeo de Derechos Sociales, contrato indefinido de apoyo a los emprendedores y periodo de prueba.

M.ª del Camino Ortiz de Solórzano Aurusa
Profesora de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Universidad Rey Juan Carlos

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RTSS. CEF. NÚM. 407 (febrero 2017)

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SUMARIO

I. Introducción
II. Rasgos fundamentales del contrato indefinido de apoyo a los emprendedores
III. El Consejo de Europa y la Carta Social Europea

1. Los mecanismos de control de aplicación de la Carta Social Europea

1.1. El procedimiento de informes
1.2. El procedimiento de reclamación colectiva

2. España y la Carta Social Europea

IV. El periodo de prueba y la Carta Social Europea

1. Los pronunciamientos del Comité Europeo de Derechos Sociales sobre la ausencia de preaviso durante el periodo de prueba

1.1. Decisión de fondo de 23 de mayo de 2012 (reclamación colectiva 65/2011)
1.2. Conclusiones XX-3 (2014) sobre el cumplimiento por España de la Carta Social Europea

V. La doctrina judicial en relación con el periodo de prueba en el contrato de apoyo a los emprendedores y la Carta Social Europea

1. La doctrina judicial que inaplica la regulación del periodo de prueba en el contrato de apoyo a los emprendedores por contravenir la Carta Social Europea
2. Las críticas al control de convencionalidad

2.1. Sobre la aplicabilidad directa de la Carta
2.2. Sobre el carácter vinculante de las resoluciones del Comité Europeo de Derechos Sociales
2.3. Sobre las consecuencias del incumplimiento de la Carta Social Europea

VI. Conclusión

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