En los supuestos de sucesi贸n de empresas hay que leer detenidamente los certificados de estar al corriente, pues, de lo contrario, puede haber sorpresas futuras

(Con ocasi贸n de la STS, Sala 3陋, de 21 de julio de 2015, rec. n煤m. 3561/2013)

Jos茅 Antonio Panizo Robles
Administrador Civil del Estado

1. S脥NTESIS DEL FALLO DE LA STS DE 21 DE JULIO DE 2015

El supuesto que enjuicia el Tribunal Supremo (TS), en su Sentencia de 21 de julio de 2015 (rec. n煤m. 3561/2013), se corresponde con un caso de sucesi贸n de empresas, en la que a la empresa sucesora la Administraci贸n de la Seguridad Social deriva la responsabilidad solidaria por deudas por cotizaciones sociales contra铆das por la empresa sucedida, a pesar de que se contaba con un certificado de la Tesorer铆a General de la Seguridad Social (TGSS), expedido conforme a las previsiones del art铆culo 127.2 de la Ley General de la Seguridad Social1 (LGSS) en la que se declaraba que esta 煤ltima empresa (la sucedida) no ten铆a pendiente de ingreso ninguna reclamaci贸n por deudas ya vencidas con la Seguridad Social.

Para el TS esa clase de certificados no puede exonerar la responsabilidad solidaria, en casos de sucesi贸n de empresas, por deudas pendientes, conforme a las previsiones del art铆culo 104 de la LGSS, puesto que en los mismos no se se帽ala, de forma expresa, que no haya deudas pendientes y, adem谩s, en la certificaci贸n de la TGSS se establece que la misma no origina derechos ni expectativas de derechos a favor del solicitante o de terceros, ni puede ser invocada a efectos de interrupci贸n o paralizaci贸n de plazos de caducidad o prescripci贸n, no afectando a lo que pudiere resultar de actuaciones posteriores de comprobaci贸n o investigaci贸n al respecto, por lo que no son relevantes a efectos de eximir de la responsabilidad.

2. BREVE RESUMEN DEL CASO ENJUICIADO EN LA STS DE 21 DE JULIO DE 2015

2.1. Una sociedad dedicada al turismo (que denominaremos empresa 芦A禄), que explotaba tres hoteles, suscribi贸, con fecha 1 de julio de 2010, tres contratos de arrendamiento de industria hotelera con la empresa 芦B禄, para la explotaci贸n de esos hoteles, estableci茅ndose como fecha de inicio del arrendamiento el聽 1 de julio de 2010, aunque los trabajadores no fueron dados de alta por la sociedad 芦B禄, sino que continuaban de alta en el R茅gimen General de la Seguridad Social por cuenta de la empresa arrendadora (la empresa 芦A禄), hasta el 1 de octubre de 2010.

La empresa 芦A禄 ten铆a deudas contra铆das con la Seguridad Social, por cotizaciones correspondientes a los trabajadores que prestaban servicios en los hoteles arrendados, desde el mes de junio de 2006.

2.2.聽 La TGSS inicia expediente de derivaci贸n de responsabilidad solidaria de la deuda contra铆da por la empresa 芦A禄 聽hacia la empresa arrendataria, expediente que es resuelto mediante Resoluci贸n de 27 de octubre de 2011, imput谩ndose una responsabilidad por el periodo de 30 de junio de 2006 a 30 de septiembre de 2010.

Planteado el oportuno recurso de alzada, el mismo fue desestimado por Resoluci贸n de la聽 Direcci贸n Provincial de la TGSS en Illes Balears, de fecha 2 de marzo de 2012.

2.3. Contra la resoluci贸n administrativa, por la empresa 芦B禄 se present贸 recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia (TSJ) de las Illes Balears, mediante el que se solicitaba la declaraci贸n de nulidad de la resoluci贸n administrativa, al constar la existencia de certificados (tres) negativos de la existencia de deudas, dictados por la Direcci贸n Provincial de la TGSS y solicitados por la empresa arrendadora2, por lo que la empresa 芦B禄 (la empresa arrendataria) ha de quedar indemne de las deudas contra铆das por la empresa sucedida, al amparo de lo previsto en el art铆culo 127 de la LGSS. 聽

Frente a los argumentos de la empresa recurrente, el TSJ de las Illes Balears, en su sentencia de 3 de septiembre de 2013 (rec. n煤m. 205/2012) considera correcta la derivaci贸n de la responsabilidad hacia la empresa arrendataria, ya que se est谩 en un supuesto de responsabilidad solidaria en el pago de cuotas, contemplado en el art铆culo 104 de la LGSS, reconocido ex lege y que opera de forma autom谩tica para las deudas generadas con anterioridad a la sucesi贸n, responsabilidad que es diferente de la contemplada en el art铆culo 127.2 de la LGSS, que se refiere al supuesto de responsabilidad en orden a las prestaciones adeudadas, y en el que se contempla la posibilidad de limitaci贸n de responsabilidad del nuevo sujeto adquirente.

Por lo que, al tratarse de un supuesto de sucesi贸n empresarial, hecho que es aceptado por la empresa recurrente, y referirse la deuda a impago de cuotas a la Seguridad social, que no a prestaciones adeudadas, es claro para el TSJ que el empresario sucesor tiene la condici贸n de responsable solidario de la totalidad de las deudas generadas con anterioridad al hecho de la sucesi贸n. Adem谩s 鈥揳rgumenta el Tribunal鈥 si se hubiese tratado de una subcontrataci贸n o bien deudas por el concepto de prestaciones, hubiese sido exigible que quien solicitara la certificaci贸n de exoneraci贸n de responsabilidad fuera el empresario que contrata o subcontrata3.

2.4. Contra la STSJ de las Illes Balears, de 3 de septiembre de 2013, la empresa plantea recurso de casaci贸n ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo del TS, recurso que es objeto del fallo en la STS de 21 de julio de 2015, cuyo contenido se analiza en el ep铆grafe siguiente.

3. CONSIDERACIONES DE LA STS DE 21 DE JULIO DE 2015

3.1. La STS de 21 de julio de 2015 se desarrolla en el marco de la responsabilidad en las deudas de Seguridad Social, en los supuestos de sucesi贸n de empresas, considerando dos aspectos esenciales como son, de una parte, el alcance de esa responsabilidad y, de otra, el valor de los certificados expedidos por la Administraci贸n de la Seguridad Social en los que se expresa la inexistencia de deudas4.

Respecto de la primera cuesti贸n, hay que considerar que en la responsabilidad en los casos de sucesi贸n de empresas y en el 谩mbito sociolaboral, confluyen tres disposiciones legales: dos de ellas (arts. 44 ET y 104 LGSS) respecto de la cotizaci贸n, y otra (art. 127.2 LGSS), relacionada con las prestaciones de Seguridad Social.

Tanto el art铆culo 44 del ET, como el 104 de la LGSS, prev茅n la responsabilidad solidaria entre la empresa sucedida y la empresa sucesora respecto de las obligaciones laborales y de Seguridad Social de la primera, precisando el art铆culo 104 LGSS que la responsabilidad solidaria por sucesi贸n en la titularidad de la explotaci贸n, industria o negocio que se establece en el art铆culo 127.2 de la LGSS se extiende a la totalidad de las deudas generadas con anterioridad al hecho de la sucesi贸n. 聽Por su parte, este 煤ltimo art铆culo prev茅聽 que en los casos de sucesi贸n en la titularidad de la explotaci贸n, industria o negocio, el adquirente responde solidariamente con el anterior o con sus herederos del pago de las prestaciones causadas antes de dicha sucesi贸n, difiriendo a disposici贸n reglamentaria la expedici贸n de certificados por la Administraci贸n de la Seguridad Social que impliquen garant铆a de no responsabilidad para los adquirentes. 聽

3.2. En una lectura conjunta de los art铆culos 104 y 127.2 de la LGSS, para la empresa recurrente no puede sostenerse que los certificados emitidos de la Administraci贸n de la Seguridad Social solo puedan operar como 芦garant铆a de no responsabilidad禄 en materia de prestaciones, ya que aunque este art铆culo se refiere a 芦supuestos especiales de responsabilidad en orden a las prestaciones禄, sin embargo el art铆culo 104.1 de la LGSS, aunque referido al 芦sujeto responsable de la cotizaci贸n禄, se remite expresamente a al art铆culo 127 de la LGSS, por lo que un certificado emitido por la TGSS ha de tener eficacia probatoria, en orden a la existencia o no de deudas de la empresa sucedida y, como consecuencia de la aplicaci贸n de los principios de seguridad jur铆dica y de buena fe, impedir la derivaci贸n de la responsabilidad hacia un tercero.

Sin embargo, el TS no comparte el punto de vista de la recurrente, partiendo del contenido literal de las certificaciones expedidas por la TGSS5, en las que se advierte que las mismas no pueden ser utilizadas para exonerar de responsabilidad alguna6, por lo que no afectan al principio de seguridad jur铆dica, 聽ni 芦enga帽an a nadie禄, si se atiene a lo que se certifica, ya que la Administraci贸n de la Seguridad Social no se帽ala que la empresa sucedida no tuviese deudas pendientes con la Seguridad Social, sino que 煤nicamente 聽certifica que no existe 芦ninguna reclamaci贸n por deudas ya vencidas禄.聽 Adem谩s, el hecho de que no se hubiese formulado reclamaci贸n de deuda por la TGSS, no significa necesariamente, a juicio del TS, que no haya deudas, ni siquiera que estas no sean l铆quidas y exigibles, sino solamente que el acreedor (en este caso, la Seguridad Social), por una u otra raz贸n, no ha decidido a煤n reclamar su cumplimiento, considerando, adem谩s, que en la fecha de la expedici贸n de los certificados, la empresa sucedida gozaba de un aplazamiento del pago de las deudas pendientes, incumplido despu茅s.

3.2. Para el TS y en el supuesto enjuiciado, desde el momento en que los certificados no dicen 鈥揳l menos, no necesariamente鈥 que no hubiera deudas pendientes, el hecho de no considerarlos relevantes a efectos de la responsabilidad (como hace la Direcci贸n Provincial de la TGSS y el STSJ de las Illes Balears) no puede constituir una violaci贸n de la norma legal reguladora de la eficacia de ese tipo de certificados.

De ah铆 la importancia que, tras la STS de 21 de julio de 2015, adquieren los certificados que puedan expedirse por la Administraci贸n de la Seguridad Social, tanto en los casos de sucesi贸n de empresas 鈥揷omo es el supuesto que se contempla en aquella鈥, como en los de contrataci贸n y subcontrataci贸n de obras y servicios, a que se refiere el art铆culo 42 del ET7, puesto que para que queden eximidas de responsabilidad la empresa sucesora o contratista, respecto de deudas de Seguridad Social de la empresa sucedida o que efect煤a la contrata o subcontrata, resultar谩 conveniente:

  1. Que en tales certificados no solo figure la inexistencia de deudas vencidas, sino que tampoco existen deudas no vencidas, aunque se trate de deudas aplazadas, si estas deudas son anteriores a la fecha de la sucesi贸n, de la contrata o de la subcontrata.
  2. Que los certificados, en ambos supuestos, sean solicitados por la empresa sucesora, y no solo por la sucedida.

V茅ase comentario de la sentencia en formato PDF

1 Texto Refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio.

2 Se alega que el motivo de que los certificados de estar al corriente fueran solicitados por la empresa arrendadora y no por la sociedad arrendataria consiste en que el sistema RED solo permite el acceso al mismo al autorizado en el correspondiente c贸digo de cuenta de cotizaci贸n y no a un tercero.

3 Conforme al tenor literal del art铆culo 42 del Estatuto de los Trabadores, texto refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo (ET).

4 El art铆culo 13 del Reglamento General de Recaudaci贸n de la Seguridad Social, aprobado por Real Decreto 1415/2004, de 11 de junio, regula el alcance de la responsabilidad solidaria por deudas de Seguridad Social.

5 El tenor literal de los tres certificados, seg煤n se expresa en los fundamentos de derecho de la STS, de 21 de julio de 2015, es el siguiente:

芦De los antecedentes obrantes en esta Tesorer铆a General se CERTIFICA que:

No tiene pendiente de ingreso ninguna reclamaci贸n por deudas ya vencidas con la Seguridad Social.

Y para que conste, a petici贸n del interesado, se expide la siguiente certificaci贸n que no originar谩 derechos ni expectativas de derechos a favor del solicitante o de terceros, ni podr谩 ser invocada a efectos de interrupci贸n o paralizaci贸n de plazos de caducidad o prescripci贸n, no servir谩 de medio de notificaci贸n de los expedientes a que se pudiera hacer referencia, no afectando a lo que pudiere resultar de actuaciones posteriores de comprobaci贸n o investigaci贸n al respecto禄.

6 Para el TS no deja de ser llamativo que, bajo el nombre de 芦certificado禄, la Administraci贸n emita documentos que expl铆citamente advierten de que no dan fe de los datos en ellos reflejados.

7 Conforme al apartado 1 del art铆culo 42 del ET:

芦Los empresarios que contraten o subcontraten con otros la realizaci贸n de obras o servicios correspondientes a la propia actividad de aqu茅llos deber谩n comprobar que dichos contratistas est谩n al corriente en el pago de las cuotas de la Seguridad Social. Al efecto, recabar谩n por escrito, con identificaci贸n de la empresa afectada, certificaci贸n negativa por descubiertos en la Tesorer铆a General de la Seguridad Social, que deber谩 librar inexcusablemente dicha certificaci贸n en el t茅rmino de treinta d铆as improrrogables y en los t茅rminos que reglamentariamente se establezcan. Transcurrido este plazo, quedar谩 exonerado de responsabilidad el empresario solicitante禄.