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Estudios. Límites al despido por COVID: alcance y significado de la «prohibición de despedir» y la cláusula de salvaguarda

La COVID-19 ha provocado una pandemia mundial que, además del impacto sanitario, ha menoscabado sustancialmente la situación social y económica. La repercusión en España no ha sido en modo alguno menor, como demuestra el recurso del Gobierno a un mecanismo previsto en la Constitución ante situaciones de emergencia, el estado de alarma, que confiere al Ejecutivo poderes extraordinarios dirigidos en este caso a evitar la propagación de la enfermedad. En uso de esas facultades se han introducido instrumentos para proteger el empleo en un contexto con riesgo real de destrucción de puestos de trabajo. Las dos principales medidas son la denominada «prohibición de despedir» por causa COVID y el compromiso de mantenimiento del empleo durante 6 meses tras un expediente de regulación de empleo COVID, cuya formulación legal resulta aparentemente clara, pero un análisis detenido pone de manifiesto que su contenido y alcance no se encuentran completamente perfilados y son susceptibles de provocar conflictos, no solo durante su vigencia efectiva, sino también tras su finalización. El presente estudio analiza en profundidad ambas restricciones a las facultades empresariales, ofrece pautas para determinar qué extinciones contractuales pueden resultar lícitas bajo la vigencia de esas reglas e identifica las consecuencias de su vulneración.

Palabras clave: COVID-19; ERTE; fuerza mayor; despido; cláusula de salvaguarda.

Paz Menéndez Sebastián
Profesora titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Universidad de Oviedo

Iván Antonio Rodríguez Cardo
Profesor titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Universidad de Oviedo
Experto nacional en la European Labour Law Network

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RTSS. CEF. NÚM. 454 (enero 2021)

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Sumario

1. A modo de introducción: un entramado normativo de emergencia para afrontar el impacto laboral de una pandemia sanitaria
2. La «prohibición de despedir» por causa COVID

2.1. Marco normativo, naturaleza y rasgos característicos
2.2. Consecuencias del incumplimiento

3. La cláusula de salvaguarda durante 6 meses tras un ERTE COVID

3.1. Marco normativo, naturaleza y ámbito de aplicación
3.2. Duración
3.3. Las fronteras de la cláusula de salvaguarda: formas lícitas de extinción del contrato
3.4. Consecuencias del incumplimiento

4. El despido objetivo y colectivo a la luz de las singularidades COVID

4.1. Despido por causas objetivas
4.2. Despido colectivo

5. Consideraciones finales: el incierto futuro ante un derecho de emergencia, la profundización de la crisis económica y la indefinición del alcance de la «causa COVID»